劃分工程分包合同責(zé)任的基本原則
一、劃分工程分包合同責(zé)任有哪些基本原則
劃分工程分包合同責(zé)任的基本原則1、分包商應(yīng)承擔(dān)并履行承包商的責(zé)任;
2、分包商不得與業(yè)主進(jìn)行私下約定;
3、分包商應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的履約保函;
4、未經(jīng)承包商同意分包商不得再次分包;
5、承包商應(yīng)保障分包商免于承擔(dān)非分包商責(zé)任引起的索賠。
6、法律依據(jù)《建筑法》第五十三條規(guī)定,國家對(duì)從事建筑活動(dòng)的單位推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度。從事建筑活動(dòng)的單位根據(jù)自愿原則可以向國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門或者國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門授權(quán)的部門認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請(qǐng)質(zhì)量體系認(rèn)證。經(jīng)認(rèn)證合格的,由認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)質(zhì)量體系認(rèn)證證書。
引用法規(guī)
[1]《建筑法》 第五十三條
二、建設(shè)工程分包合同無效情形有哪些
1、建設(shè)工程分包合同無效情形有
1分包行為沒有經(jīng)過發(fā)包人同意的;
2分包人不具備相應(yīng)資質(zhì)的;
3將工程肢解,以勞務(wù)分包的名義將工程違法轉(zhuǎn)包或分包給其他企業(yè)的。
2、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第一條第一款規(guī)定,建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民法典》第一百五十三條第一款的規(guī)定,認(rèn)定無效(一)承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(三)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
引用法規(guī)
[1]《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》 第一條
[1]《民法典》 第一百五十三條
三、專利實(shí)施許可合同劃分有哪些種類
主要可以分為以下六種類型1、獨(dú)占許可合同。
1、系指被許可方在一定的地域范圍和一定的期限內(nèi),對(duì)許可方的專利技術(shù)享有獨(dú)占使用權(quán)的專利許可合同。也就是說,在合同規(guī)定的地域和期限,被許可方是該專利技術(shù)的唯一許可使用者,連許可方也不得在該地域和期限內(nèi)使用該專利技術(shù),但專利權(quán)仍屬許可方。
2、根據(jù)這種許可方式,雖然專利權(quán)人可以獲得較高的專利技術(shù)使用費(fèi),但也束縛了專利權(quán)人自己的手腳,所以在實(shí)踐中這種許可方式較少使用。
2、獨(dú)家許可合同。
1、系指許可方在一定地域和期限內(nèi)只允許被許可方獨(dú)家使用其專利,而不再許可任何第三方使用其專利,因此也稱為排他許可合同。
2、許可方仍然保留在該地域和期限內(nèi)使用該專利,許可方與被許可方可以共同占有市場(chǎng),通過專利技術(shù)的實(shí)施,獲得經(jīng)濟(jì)利益。
3、普通許可合同。
1、也稱非排他許可合同,即在規(guī)定的地域和期限內(nèi)允許被許可方使用其專利技術(shù),許可方有權(quán)再許可第三方使用其專利技術(shù),并保留自己的使用權(quán)。
2、這種許可方式的好處是利于專利技術(shù)的推廣應(yīng)用,但如果專利權(quán)人考慮不同,管理不同,沒有限制地簽訂這種許可合同,會(huì)導(dǎo)致專利產(chǎn)品的生產(chǎn)過剩,影響專利權(quán)人與被許可方的利益。
4、分售許可合同。
1、被許可方再向他人轉(zhuǎn)售的許可合同稱為分售許可合同,或稱為轉(zhuǎn)售許可合同,原許可合同稱為主許可合同。
2、允許被許可方向他人轉(zhuǎn)售許可合同的許可合同稱為可分售許可合同,反之稱為不可分售許可合同。一般來說,許可方有權(quán)從被許可方收取的分售許可合同使用費(fèi)中提成。
5、互惠許可合同。
1、也稱交叉許可合同,系指兩個(gè)專利權(quán)人以互惠的方式交換許可對(duì)方使用各自專利的許可合同。
2、具體利益如何分享,雙方還可以合同的形式作出約定。
6、強(qiáng)制許可合同。
1、國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局可以頒發(fā)強(qiáng)制許可合同,但被許可方仍要支付一定的使用費(fèi),與專利權(quán)人簽訂強(qiáng)制許可合同。這種許可合同不屬于專利許可證貿(mào)易。
2、在簽訂專利許可證貿(mào)易合同時(shí),應(yīng)把許可的具體在合同中詳細(xì)闡明清楚,才能正確執(zhí)行合同,避免在合同履行時(shí)產(chǎn)生紛爭(zhēng),無法去論清是非。
四、建設(shè)工程承包合同解除的條件是什么,有哪些
所謂建設(shè)施工合同的法定解除是指建設(shè)工程施工合同成立后,沒有履行或沒有履行完畢之前,當(dāng)事人一方通過行使法定解除權(quán)而使建設(shè)施工合同效力消滅的行為。所謂法定解除權(quán),是指根據(jù)法律規(guī)定發(fā)生的解除權(quán)。那么建設(shè)工程承包合同解除的條件是什么,有哪些?
五、建設(shè)工程合同中發(fā)包人責(zé)任包含哪些
一、發(fā)包人的過錯(cuò)責(zé)任情形一般情況下,工程發(fā)生質(zhì)量問題,主要是由施工單位承擔(dān)責(zé)任,但是仔細(xì)研究《建筑法》等相關(guān)規(guī)定,在下列情形下,發(fā)包人也應(yīng)當(dāng)承當(dāng)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任
1、提供的設(shè)計(jì)存在缺陷,或者擅自要求施工單位變更設(shè)計(jì);
2、提供或者指定購買的建筑材料、配件、設(shè)備等不符合強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn);
3、未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料等;
4、直接指定分包。
二、發(fā)包人承擔(dān)的違約責(zé)任
根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第12條等規(guī)定,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不履行、不適當(dāng)履行或遲延履行的違約責(zé)任,也就是采取補(bǔ)救措施和賠償損失的責(zé)任,承包人可以順延工期,并有權(quán)要求賠償提供、窩工等損失。
另外,根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第13條的規(guī)定,建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收,發(fā)包人擅自使用后,又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,不予支持。
三、發(fā)包人就質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任后,承包人是否還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任
根據(jù)《建設(shè)工程施工合同司法解釋》及《建設(shè)工程管理?xiàng)l例》的規(guī)定,我們可以從下面幾個(gè)方面來判斷施工方是否存在過錯(cuò)
1、承包人明知建設(shè)單位提供的工程設(shè)計(jì)有問題或者在建設(shè)施工中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)文件和圖紙有差錯(cuò),而沒有及時(shí)提供意見和建議,并繼續(xù)進(jìn)行施工的;
2、對(duì)建設(shè)單位提供的建筑材料、配件、設(shè)備和商品混泥土等未進(jìn)行檢驗(yàn),或進(jìn)行檢驗(yàn)不合格仍予以使用的;
3、對(duì)建設(shè)單位提出的違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質(zhì)量、安全標(biāo)準(zhǔn),降低工程質(zhì)量要求,承包人不予拒絕,而進(jìn)行施工的。
只要承包人有上述過錯(cuò)情形,那么在發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的同時(shí),承包人也應(yīng)當(dāng)承當(dāng)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。
四、因發(fā)包方違約,承包人解除合同時(shí)能否主張可得利益
就該觀點(diǎn),司法實(shí)踐中存在著巨大的爭(zhēng)議,就連最高院內(nèi)部都意見不同意。但傾向性觀點(diǎn)認(rèn)為,對(duì)于因發(fā)包人單方解除給施工方造成的可得利益損失應(yīng)當(dāng)予以支持。根據(jù)學(xué)界通說,可得利益損失包括三原則,即可預(yù)見原則、減損原則和損益相當(dāng)原則。
可預(yù)見原則的判斷可以從發(fā)包人在簽訂合同時(shí)就應(yīng)當(dāng)預(yù)見到合同解除時(shí)可能給承包人造成的損失出發(fā),該損失實(shí)際包括了承包方在解除合同后撤場(chǎng)后產(chǎn)生的一系列損失,包括機(jī)械設(shè)備租賃費(fèi)、進(jìn)出場(chǎng)費(fèi)、人工費(fèi)等直接損失,也包括合同履行完畢后,承包人可以獲得利潤損失。
減損規(guī)則判斷,要求承包人在接到發(fā)包人解除合同的通知后,應(yīng)當(dāng)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)可能發(fā)生的材料、人工、設(shè)備等采取必要的安全保護(hù)措施,防止現(xiàn)場(chǎng)材料流失、停工、窩工的發(fā)生,機(jī)械設(shè)備的損害;由于施工合同的解除,承包人幾乎不可能獲益,因此,損益相抵原則幾乎沒有適用的余地。對(duì)于承包人來說,可得利益損失主要為經(jīng)營性利潤損失,具體可由專門的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行司法鑒定。
引用法規(guī)
[1]《建設(shè)工程施工合同司法解釋》 第12條
[1]《建設(shè)工程施工合同司法解釋》 第13條
六、建設(shè)工程分包合同無效情形包括哪些
有下列情形之一的,合同無效(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;
(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;
(三)以合法形式掩蓋非法目的;
(四)損害社會(huì)公共利益;
(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。分包合同的簽訂情形屬于以上無效情形之一的,分包合同無效。
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